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1、碳排放权ABS春天来了，碳排放权交易管理暂行条例提供了哪些法律保障作者：梁华（万商天勤律师事务所）发布日期：2024.02.26引言2023年11月26日，在“2023碳达峰碳中和论坛暨深圳国际低碳城一一碳交易论坛”上，深圳担保集团有限公司与深圳市芭田生态工程股份有限公司、深圳市立德通讯器材有限公司完成全国首单碳资产ABS产品的签约。该项目预期总融资规模1亿元，成功发行后将实现全国碳资产ABS业务0到1的突破。2024年2月4日，正值二十四节气的“立春”。国务院发布了碳排放权交易管理暂行条例（“暂行条例”），首次以行政法规的形式明确了碳排放权市场交易制度，为加快打造更加规范、更有活力、更具国际
2、影响力的碳市场提供了法治保障，也为碳排放权ABS等相关金融产品的发展带来了一股春风。一、碳排放权ABS的三种可行模式碳排放权ABS是以碳排放权作为底层资产发行的资产证券化产品。虽然目前尚无项目成功发行，但行业内基本认可三种模式较为可行：（一）碳排放权质押贷款债权ABS模式该模式是原始权益人（小贷、银行、信托）通过碳排放权质押贷款的方式形成合同债权，以合同债权作为基础资产开展资产证券化。具体步骤为：原始权益人（小贷、银行、信托）向企业发放借款形成债权，以企业所持有的碳排放权为该笔债权提供质押担保，形成基础资产；原始权益人将向企业发放的多个借款合同债权打包，提高分散度，形成拥有可预测现金流的基础资
3、产池；计划管理人设立资产支持专项计划，原始权益人将含附属质押权益的债权作为基础资产转让给资产支持专项计划，并发行资产支持证券。结构中可以根据产品需要增加差额补足等增信措施：获得监管部门核准后，合格投资者出资认购该资产支持证券。这种模式即可以在交易所市场发行ABS,也可以在银行间市场发行ABNo该模式是法律隙碍最低的碳资产证券化融资模式，具有较强的可操作性。目前，深圳担保集团签约的首单碳资产ABS产品就是类似模式。(二)碳排放权应收账款保理ABS该模式是企业通过碳交易所等渠道将碳排放权转让给购买方，可通过延期支付或分期支付方式形成应收账款，以应收账款作为基础资产开展资产证券化。具体步骤为：企业通
4、过碳交易所等渠道将多笔碳排放权转让给购买方，可通过延期支付或分期支付方式形成应收账款作为基础资产；企业将该应收账款转让给商业保理公司，由商业保理公司统一管理，形成基础资产池，负责进行应收账款的管理和资金归集；商业保理公司将所管理的碳排放权交易项下的应收账款作为基础资产，通过设立财产权信托或直接转让给资产支持专项计划，并发行资产支持证券。结构中可以根据产品需要增加差额补足等增信措施；获得监管部门核准后，合格投资者出资认购该资产支持证券。这种模式，可降低碳排放权交易双方的交易成本，但可能面临单笔交易应收账款交易金额较小的问题，资产服务机构可以将不同企业的多笔应收账款归集打包后再发行资产支持证券。（
5、三）权益型碳排放权证券化该模式是参考RErrS（不动产信托投资基金）的架构，将持有碳排放权的企业股权作为证券化基础资产，以企业未来产生的收入现金流作为证券的兑付来源。具体步骤为：由第三方资产管理机构成立专业运营平台，并设立下属若干SPV公司，向拟转让碳排放权的企业收购碳排放权资产；运营平台通过对SPV公司出资和提供股东借款方式形成对SPV公司的股权及债权；由证券公司设立资产支持专项计划，资产支持专项计划持有契约式基金份额，再通过契约式基金受让运营平台持有的SPV公司股权及债权；根据股权及债权的比例设计优先、劣后的证券分级结构，并基于资产支持专项计划发行资产支持证券。权益型证券化能够最大程度上降
6、低运营平台的负债压力。但这种模式还有赖于碳交易市场的扩容和参与主体的增多，以及碳排放管理和相关法律法规的完善。若未来相关政策条件允许，还可以发行公募基金受让资产支持专项计划份额，实现公募RErrS上市交易。二、碳排放权ABS的难点和挑战碳排放权ABS作为一种金融创新工具，虽然给碳排放权持有人退出和盘活该类资产提供了创新路径，但在实际操作中也存在一些难点和挑战：（一）市场活跃度不足中国的碳市场相较于国际市场，尤其是欧盟市场，活跃度较低。这可能与市场参与者的多样性、交易产品的丰富程度以及市场规模有关。市场活跃度不足可能导致碳价格发现机制不完善，影响碳市场的效率。（二）数据质量和透明度问题碳排放数据
7、的真实性和准确性对于碳市场至关重要。然而，目前存在数据作假、内容失真等问题，这不仅影响了市场的公平性和效率，也对投资者信心造成损害。数据质量的提高需要更严格的监管和更完善的核查机制。（三）交易成本和复杂性对于中小企业来说，参与碳市场的交易成本可能较高，包括第三方核查、咨询费用等。此外，碳市场的交易流程相对复杂，对于不熟悉市场的企业来说，参与门槛较高。如果发行资产证券化产品，则成本进一步加大，导致企业的发行动力不足。（四）碳资产的流动性不足流动性对于其市场吸引力至关重要。目前，碳市场的流动性不足，不仅影响碳资产的定价，也可能导致质押物违约处置难，进而影响投资者的预期。（五）国际对接和标准化欠缺随
8、着全球碳市场的日益融合，如何使中国的碳市场与国际标准对接，实现碳资产的跨境交易，是一个亟待解决的问题。这涉及国际认可的碳减排项目标准、碳交易规则的统一等。此外，碳排放权ABS的发展还需要稳定的政策环境和明确的法规支持。在全国层面建立统一的法律框架和制度体系，明确碳排放权的法律属性和地位，对于市场的长期发展和投资者的稳定预期也十分重要。今年2月4日发布的暂行条例将于5月1日起施行，将为碳市场交易提供层级更高、更为明晰、具体的法律依据，也为碳排放权ABS的发展提供了法律保障。三、暂行条例为碳排放权ABS提供了哪些法律保障（一）明确了全国碳市场交易管理的基本架构，建立了跨部门多层级的协同机制为了实现
9、碳排放权交易体系的高效运作，暂行条例规定了跨部门、多层级协同的基本架构。以国务院生态环境主管部门作为主要部门，其他国务院有关部门分工负责。同时，地方人民政府生态环境主管部门及其他相关部门根据职责分工，负责本行政区域内的监督管理工作。这一架构可以有效集成不同部门的资源和优势，促进了政策的统一执行和有效监管，为确保碳排放权交易体系的透明、公正和稳健运行提供了保障。BMmRSBItIVitBMtaWVMr（二）明确了区域碳市场与全国碳市场之间的关系，有利于贯彻落实统一大市场要求为协调全国碳市场和地方碳市场的关系，贯彻落实统一大市场要求，暂行条例对未来地方碳市场的发展方向进行了明确。暂行条例施行前建立
10、的地方碳市场应当参照暂行条例相关规定健全完善相关管理制度，加强监管。暂行条例施行后不再新建地方碳市场。全国碳市场与目前正在运行的地方碳市场各自独立运行。此外，为避免重复管理，已纳入全国碳市场的重点排放单位不再参与相同温室气体种类和相同行业的地方碳市场交易。（三）进一步明确了各相关主体和主管部门对数据质量控制的义务和权责暂行条例通过厘定相关主体的义务和主管部门的权责，为数据质量控制提供了制度保隙，具体如下：1、重点排放单位的数据质量控制义务序号1应当采取有效措施控制温室气体排放9 制定并严格执行温室气体排放数据质量控制方案10 如实准确统计核算本单位温室气体排放量第十一条,编制上一年度温室气体排
11、放报告（下称年度第一款排放报告）,按规定将排放统计核算数据、年度排放报告报送生态环境主管部门fi对其排放统计核算数据、年度排放报告的真实第十一条性、完整性、准确性负责第二款向社会公开其年度排放报告中的排放量、排放设施、统计核算方法等信息第十一条o年度排放报告所涉数据的原始记录和管理台账第三款八应当至少保存5年应当配合技术服务机构开展技术审核工作，如第十二条实提供有关数据和资料第二款ln按照国家有关规定制作和向技术服务机构送检第十三条样品，对样品的代表性、真实性负责第一款2、技术服务机构的数据质量控制义务序号技术服务机构的义务条款1接受委托开展温室气体排放相关检验检测的技术服务机构，应当遵守国家
12、有关技术规程和技术规范要求，对其出具的检验检测报告承担相应责任第十三条第一款2不得出具不实或者虚假的检验检测报告3接受委托编制年度排放报告、对年度排放报告进行技术审核的技术服务机构，应当按照国家有关规定，具备相应的设施设备、技术能力和技术人员，对其出具的年度排放报告和技术审核意见承担相应责任第十三条第二款4建立业务质量管理制度，独立、客观、公正开展相关业务5不得篡改、伪造数据资料，不得使用虚假的数据资料或者实施其他弄虚作假行为6在同一省、自治区、直辖市范围内不得同时从第十三条事年度排放报告编制业务和技术审核业务第三款3、主管部门的数据质量控制权责条款序号省级人民政府生态环境主管部门应当对重点排
13、1 放单位报送的年度排放报告进行核查，确认其温室气体实际排放量第一款核查工作应当在规定的时限内完成，并自核查2 完成之日起7个工作日内向重点排放单位反馈核查结果3 核查结果应当向社会公开第十二条 第二款省级人民政府生态环境主管部门可以通过政府4 购买服务等方式，委托依法设立的技术服务机构对年度排放报告进行技术审核（四）大幅提高了数据造假等违法行为的处罚力度1、细化了重点排放单位数据造假的具体情形，从故意违法行为扩大到过失违法行为。重点排放单位的数据造假行为具体包括：（1）未按照规定统计核算温室气体排放量;（2）编制的年度排放报告存在重大缺陷或者遗漏，在年度排放报告编制过程中篡改、伪造数据资料，
14、使用虚假的数据资料或者实施其他弄虚作假行为；（3）未按照规定制作和送检样品。2、增加数据质量控制的规制对象，采取“双罚制”。规制对象既包括重点排放单位，也包括数据服务机构。既包括单位和机构，也包括直接负责的主管人员和其他直接责任人员。3、罚款方式变为倍数罚款，显著提高罚款数额。除了没收违法所得，并处违法所得5倍以上10倍以下的罚款。没有违法所得或者违法所得不足50万元的，处50万元以上200万元以下的罚款。4、行政处罚种类显著增加，处罚手段极大创新。除了罚款、没收违法所得、责令停产以外，还新增了核减配额、禁止从业、取消资质等。除此以外，暂行条例增设信用记录制度，将重点排放单位等交易主体、技术服
15、务机构因违反本条例规定受到行政处罚等信息纳入国家有关信用信息系统，并依法向社会公布。（五）将禁业限制人员参与交易、操纵市场、扰乱市场秩序等违法行为纳入监管1、暂行条例规定不得参与碳排放权交易的人员，具体包括：生态环境主管部门、其他对碳排放权交易及相关活动负有监督管理职责的部门（以下简称其他负有监督管理职责的部门）、全国碳排放权注册登记机构、交易机构以及本条例规定的技术服务机构的工作人员。同时在第二十条规定了相应的罚则，若参与交易的，由国务院生态环境主管部门责令依法处理持有的碳排放配额等交易产品，没收违法所得，可以并处所交易碳排放配额等产品的价款等值以下的罚款；属于国家工作人员的，还应当依法给予处分。该条通过落实对于相关工作人员买卖碳排放配额的处罚，防止相关人员利用职务之便获取不正当利益，保证碳排放权市场交易的公平公正。2、暂行条例将操纵和扰乱碳排放市场及其秩序的单位和个人纳入处罚对象。根据第二十五条，处罚的对象为任何操纵和扰乱碳排放市场及其秩序的单位和个人，包括所有交易主体、技术服务机构等。暂行条例规定无论是否有违法所得，都将面临高额罚款。相关罚则体现了碳市场的严肃性，也对正常按照规定购入配额完成清缴的企业起到了保护作用。序号行为
