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1、苏力：俯下身,倾听缄默的大多数不管法律人喜爱不喜爱,我们从近年来的一些涉及死刑的案件中都已看到，基本是一般民众一有嚏嚣的但更多是缄默的一其直觉在引导着并大致规定了法律的裁决.这是中国的一般刑法与民，法律实践和中国法律人必需面对的现实死刑案件以及由此而来的死刑废立问题是很难让人心平气和地探讨的.民间探讨涉及这个问题的时候,基本上都是针对详细案件,而一旦上了网络,更趋于凸显心情最激烈的表达；着法双方也缺乏基本的信任,简洁上升到意识形态的高度,用自己的坚决信念来裁断对方的立场.但这种状况无论好坏,都是我们面对的真实状况,法学界必需正视,力求以建设性的说理方式,避开以意识形态的表态方式或伪装为科学、技
2、术话语的意识形态方式,探讨这类问题.不要简洁贬斥死刑我个人认为,苜先要正视死刑,而不能简洁贬斥死刑.这么说是因为法学界有不少学者,包括很多学法律的学生,都大大低估了死刑的生物基础，自然情感基础,因此也是社会基础.出于和善愿望,即使不把死刑本身视为JB,他们也系常把死刑存废着成一个纯伦理或文化的选择,似乎只要法学界集体努力，自己先信任了,然后就可以劝服民众,或是通过强有力的政治领袖的政治决新,就可以废除死刑.不少法律人因此存在着一种基于自身法律学问和法治志向的傲慢和道德优越感,听不出,因此也就谈不上敬工,民众经常以激烈语言和心情表达他们认定的天理.JMHS的是,很多法律人也因此没有实力或不愿努力
3、干腌面对深深扎根于人们内心的报仇本能.对死刑,他们似乎也给了一些理论分析,其实和一般民众一样,差别只是站在了不同立场上表态.当然也有法律人不急于废除,但不是基于对民众的理解和对死刑的相关利弊的分析,只是出于策略考量,他们只是短暂“迁就”民众,而这背后还是一种居高临下的看法,或者说,不同等待人的看法.由此带来的必定是在死刑问题上法理的贫困.一遇上引发社会热议的案件，除了表态,法律人从未给出多少令人信服或至少会让人予以考:的理由.就一般的反对死刑而言,法律人给出的理由大致有:其一,新言废除死刑是历史的潮流；其二,作为支撑,列举多少国家已经废除死刑；其三,引证诸如贝卡利亚这样的法学家的废除死刑的言辞
4、；其四,选獐性引证某些可疑的探讨成果，说死刑没有震慑犯罪的效果I其五,言之谢雷地断言终身监禁比死刑惩处更严厉；其六,死刑可能错杀人,为避开得杀,就应废除死刑等等.而全部这些理由，无论单独还是结合起来都没有足够的劝服力.其实,无论是法学教授或者是一般民众,没有谁真的能着到什么历史潮流，有没有这个潮流可能都是个问题.留意,所谓历史潮漉其实是近代人类信任社会不断进步而构建的一个形而上的支撑,即人类将不断趋于完善.问题是假如有人不信任有这个潮流怎么办?信念本身是不行能IK胜信念的,除非承叙这个信念的人是大多数.但更大的问题是这种历史潮流的说法与这些法律人主见废除死刑的另一个形而上的支撑或基础，自然法、
5、If世价值、人权又是自相冲突的,因为自然法、普世价值或人权这些说法的前提是永恒不变的,而不是不断完善的.因此,这两种理论从曹子里就是不兼容的.由此可见,这些法律人或学者并不在意自己主见的内在逻辑是否统一.由此也可见,他手中的底牌并不是什么历史潮流,而是健的信念或希望有信念本身也不是问题,只是这样探讨,就惹出了问题:你It含的居高临下,你的道德优越感,你流出来的仿佛有同真理的合影,似乎同某个领导的合影一样,很简洁令一般人反感.，实上,没有多少人来到这个世界是打算严格根据真理生活的一即使我的到目前知道的最准确的“历史潮流”或“自然法”或“真理”之一是每个人最终都将死去,甚至包括整个人类,我In还是
6、会抗拒死亡。用某些外国废除死刑来做例子,同样没有必定的劝服力.人到了确定年龄后,更多是根据自己的内心感受生活,不是看着别人生活的.我们无法让张国荣的狂热崇拜者成为同性恋,也不行能用世界上异性恋占了绝大多数来劝服张国柒变成异性恋.榜样的力气恒久是有限的.至于引证贝卡利亚等少数闻名法学家的言辞,有劝服力吗?除非你认为他有劝服力.我还引证孔子和圣经呢,能劝服主见废除死刑者吗?贝卡利亚靠着什么就豁免了错误的推断,同真理站到了一起?在这些须要并能够独自我得阅历支撑的问题上,一个成年人接受或不接受某个论断经常与论新者的声望无关,有关的更多是这个论断是否符合接受者的感觉和推断；因此接受不接受某个论断都确定是
7、选异性的.不是论断者确定了我们的选择,而是我们的选舞确定了谁是我情愿研用的论断者.引证克里士多德威杰弗逊都不行能让我接受奴隶制,尽管我可能接受甚至敬保他们的其他论述.死刑确定不能震债全部暴力犯罪（反恐也没有杜绝出现新的恐怖分子），甚至不能震慑很多非暴力犯罪（否则怎么会有贪官前赴后继呢）.但问题是有哪种刑罚能震慑全部的暴力犯罪甚或犯罪而白地说,这类探讨是有的,但都有特别严格的限定条件。只把结论搬过来,把探讨者的限定条件全丢一边,这不叫学术,这叫忽悠”而且,就算极刑不会削减暴力犯罪,从嵬辑上，,收监以及其它刑罚也就确定不会削战,由此而来的结论,是不是就该废除全部的刑罚.法律人都改唱“让世界充溢爱”
8、好了?人类之所以长期运用和保留死刑不行能只是前人错了：假如是错误,那也如尼采所言,它们也已在历史的焙烤中变得坚硬,因无法否证,也无法拒绝,而成为此刻的真理了.是的,有这样的说法“不自由,毋宁死”，但真有这种感觉和信念并能够实践的人确定是少数.真实世界中,更多的人信任和实践的是“好死不如陵活着”你怎么能让人信任,那些一审被判死刑的人上诉,是要求加重自己的惩罚？律师为此上诉,是铁心违反自己的职业伦理呢?而上诉后法院改判无期为死刑并不违反上诉不加刑原则?假如不是有意欺世,就确定是脑子有问题.至于死刑是否会出现问题,其实是须要司法慎重的考量.但以此作为废除死刑的理由,不成立,以点横面,不合速辑,是诡辩
9、.吃饭也会噎死人,是否人类应废除吃饭?监禁更简洁出错,是否就应当废除监禁:还别说监禁错了可以事后补偿，其实失去自由同失去生命一样,在确定意义上,都无法补偿.死刑有可能出错,这一点的真正告诫只是,对于死刑的适用必需极为慎重,确定要事实清新,铁证如山,裁判者确定要不存在合乎情理的怀疑.而这一点在详细案件中是可以做到的.因此,得不出在这些详细案件中应废除死刑,乃至于一概废除死刑的结论.废除死刑基础是怜悯假如真要说废除死刑,其真正的基础其实是怜假,一个情愚的,而至少不全是理性分析的结果.但这种情感并不能独自存在,怜惘的前提是怜惜者自身的确定平安,居高临下,并且怜假的对薮还确定得是详细的个体.为什么基督
10、教的上帝能怜悯,就因为没人能真正损害上帝.我之所以这么矫情或叫真儿,首先是想说,在这个死刑存废的问题上,法律人手中并没有能够一锤定音的超级炸弹或精确打击的巡航导弹,有的只是信念，哪怕包装成了学术.我敬重,但不能令我敬,这些信念.光有信念不管用.面对酒汹“民意”，面对每个详细个案的事实,法律人得有实力绽开风光且有效果的沟通,即使量终没能达成一样.在近年来引发社会热议的一些死刑案中,一些法律人不干脆面对一般民众的诉求,把自己的信念除雕于法律人的技巧之中,一方面指责民众“实质正义”；另一方面又试图用技术性和程序性法律包装自己的“实质正义”，想先在个案免除某个罪犯死刑,借此逐步废除死刑.这类战术有时有
11、效,有些结果或许是有益的.只是,就构建和暨造当代中国社会有关死刑的法律和伦理共识而言,经常不胜利.有时还进一步赧了社会.结果是,法学界和法律人的某些盲说经常得不到民众的足够信任,令一些有志向有追求的法律人很郁闷、很委屈.另一方面,不敢得聚民众,有些法律人就拿法院出气,因为这些法院在某些个案上没接受他们的观点.某些法院因此陷入了双压力,必需应对前后夹击:民众怀疑法院太倚洁为法律人所操控,法律人则经常指贵法院的判决为民众甚或暴民所胁迫.而在这些个案的社会将议后,有关死刑问题的学理探讨基本上没有推动.攻守双方基本是各自固守自己的道德直觉和信念.其实,就算是法律人的信念都对,法律人还是必需面对这个现实
12、,必需在这样的现实中推动.什么叫做转型时期,这就是!你不行能希望立法机关或某个领导人下个决心,就废除或大大削茂死刑.法学家可以在其他一些方面指责中国还不民主,但在死刑问题上,中国实践的还真的是民主,立法者不行能不考虑中国社会中TR人的信念和感受.反过来,假如死刑废立就在于立法机关或领导人的一言九鼎,这还是民主吗？即使反对死刑的法律人坚信自己恪守的是天理,我认为,首先也必需理解，顽固不化的民众心中恪守的或许同样是天理.法律人确定要能够在这个层面上同一般民众捉开对话.在这个对话中,诸如人权和普世价值这些词都是喊人的，不行能让人买寐.别说什么为天下立心,也别想着什么为将来立标杆,从现在起先,首先就得裁断眼前的案件.法律人也不行能把全部死刑案中的问题都胜利包装为法条主义问题,教义学分析或法律说明问题.近年来不少案件都表明,法律技巧包装只能用于常规的案件,也只能在相对狭窄的法律Bi子里,才有效.一旦进入缺乏基本共识,而每个人都有实力推断和表态的领地,就确定会是各说各话,很难沟通.最终的结果,不管法律人喜爱不喜爱,我们从近年来的一些涉及死刑的案件中都已着到了,基本是一般民众一有喧的但更多是续默的一其直觉在引导着并大致规定了法律的裁决.这是中国的一般刑法与民事法律实践和中国法律人必需面对的现实.原栽于法制日报2011年9月13日，转自中国宪政网
