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1、第十七章 行政指导与行政合同l行政民主与行政管理行为方式创新l行政指导l行政合同第一节 行政民主与行政管理行为方式创新u行政民主u行政管理行为方式创新u非权力强制性的行政方式 从行政法制模式转型发展的进程来看，由于社会需求不断增加，政府职能逐步扩大，丰富与活跃，特别是世界范围的民主化潮流的推动和国家的福利性质逐渐强化，传统的管理行政，秩序行政逐步转向以给付行政，服务行政为主的现代行政，以行政机关为中心和行政权力的单向行使为全部内涵的传统行政法，日益转向更注重人权和民主，更注重权力与义务平衡的现代行政法，即转型为民主行政法。行政管理行为方式创新现代行政法的一个基本理念是通过制度创新来保障行政过程
2、中的民主性，也即参与性，互动性，协商性和可选择性，追求行政机关与行政相对人在行政法律关系中的地位平等，实现行政权力与公民权力的总体平衡。非权力强制性的行政方式所谓非权力强制性的行政管理方式是指行政机关实施的不具有强制命令性质的非权力作用性的行政活动方式。非权力强制性的行政管理方式的具体表现形态多种多样，主要有：行政指导，行政合同，行政资助，政府采购，行政经营，公共设施建设与服务提供，以及在狭义行政指导范畴之外的非拘束性行政计划，等等。第二节 行政指导行政指导行为的特征行政指导的作用行政指导的分类与程序行政指导责任分配的合理化行政指导的概念行政指导是新的政府干预理念的产物。行政指导已是正式的法律
3、用语。行政法学者关于行政指导的诸多定义已有一些大致共同的指向。行政指导的特征1.非强制性：从行为的法律关系和拘束力度看，行政指导是不具有强制性，无法律拘束力的行为2.主动补充性：从行为动因和目的角度看，行政指导是适应多样化的社会管理需求的主动行为。3.主体优势性：从行为主体的角度看，行政指导主要是有具有综合优势和权威性的行政机关实施的行为。4.相对单方性：从行为本身看，行政指导是由行政机关单方实施即可成立的行为。5.行为引导性：从行为品质的角度看，行为指导是具有利益诱导性或综合引导性，示范性的行为。6.方法多样性：从行为方式的角度看，行政指导是适用范围广泛，方法灵活多样的行为。7.广义合法性：
4、从行为受约束的角度看，行政指导是符合现代行政法治原则的行为。8.事实行为性：从行为过程的结局看，行政指导是不直接产生法律效果的行为。行政指导的作用积极作用：（一）补充和代替作用（二） 辅导和促进作用（三） 协调和疏通作用（四） 预防和抑制作用消极作用 行政机关为逃避法律责任，在已有关于行政指导的具体法律规定时却不愿依法做出指导行为，致使法律空洞化；行政机关在客观上出现对行政指导的社会需求是懈怠或放弃职责，不愿实施行政指导，等等行政指导的分类1.功能角度二分说 信息服务性指导 助成性指导 技术帮助性指导行政指导 有具体法律 直接规定型指导 依据的指导 前置程序型指导 规制性指导 无具体法律 依据
5、的指导 协调解纷型指导 积极能动型指导 2.依据角度三分说有行政指导的具体法律依据，可经行采取劝告，鼓励，建议等行政指导行为。无行政指导的具体法律依据，则可在行使行政权而做出命令，许可，认可行为之前，先采取行政指导行为。无任何行政作用法上的具体依据，则可基于行政组织法德一般授权，实施较为温和的行政指导。行政合同的特征行政合同的双方当事人中必有一方是行政机关行政合同必须双方意思表示一致行政合同的目的是执行公务，实现行政管理目标在行政合同的履行，变更和解除中，行政主体享有行政优益权行政合同由专门渠道进行救助行政合同的分类1.国家订货合同2.公用征收合同3.行政委托合同4.国有土地使用权有偿出让合同
6、5.国有企业承包，租凭合同6.公共工程合同行政合同的缔结和履行行政合同的缔结1.行政合同的缔结原则公益和行政所需不超越行政权限法律和政策允许2.行政合同的缔结方式招标拍卖邀请发价直接磋商3.行政合同的缔结方式 行政合同一般采用书面形式来缔结 行政合同的双方的权利和义务1.行政主体的权利选择合同相对方对合同的监督指挥权单方面变更合同标的权但方面解除合同权2.行政主体的义务向合同他方兑现应给予的优惠或照顾给付价金给予单方行为引起的物质损害赔偿3.行政相对人的权利获得报酬权享受优惠或照顾的请求权给予物质损害赔偿或补偿请求权必要和有益的额外费用偿还请求权不可预见的意外和特殊困难补偿请求权统治者行为的补偿请求权 4.行政相对人的义务履行合同接受监督和指挥行政合同的履行1.实际履行2.自己履行3.全面，适当履行行政合同行为法制化的对策1.变更行政法文化。坚持科学，民主，法治精神，树立现代行政法观念2.坚持公平，公正，公开原则，健全行政程序与责任制度3.健全相关行政法律规范，完善纠错机制，提高救济效果
