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1、企业竞业限制风险防控与管理作者：姜向阳（海润天容律师事务所）潘永寿（海润天容律师事务所）发布日期：2024.02.28文章导读负有保密义务的劳动者，在用人单位与其约定竞业限制义务后，只有在因用人单位原因三个月未支付经济补偿的情况下，才能解除竞业限制约定，否则如果违反竞业限制协议，不仅没有经济补偿，可能还需支付违约金、履行竞业限制义务。用人单位可以提前解除竞业限制义务，但是劳动者有权要求其额外支付三个月的经济补偿。本文姜向阳律师、潘永寿律师就企业竞业限制中存在的风险进行了梳理，对商业秘密中涉及竞业限制的相关法律问题进行细致解读。文章关键词：保密义务、竞业限制协议、竞业限制补偿金、违约金、继续履行
2、竞业限制义务一、哪些人员可能受竞业限制的约束？用人单位中负有保密义务的劳动者，仅限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。对不接触用人单位商业秘密的人员，公司不必将其列为竞业禁止的范围。此外，劳动者受竞业限制的前提是劳动者与用人单位在相关合同或者协议中约定了在解除或者终止劳动合同后的竞业限制和经济补偿。在（2022）鲁03民终567号上诉人淄博CY教育培训学校有限公司（以下简称CY公司）因与被上诉人姚某某竞业限制纠纷一案中，2018年5月28日姚某某入职CY公司担任客服班主任工作，双方签订劳动合同保密及竞业禁止合同，约定“甲方（CY公司）对乙方（姚某某）的劳动支付了工资
3、等报酬（含保密费及竞业限制补偿金）。在劳动合同期间及解除终止后两年内，乙方不得以自己或他人名义直接或间接进行投资经营与公司有竞争关系的商业行为，不得到与公司有竞争关系的其他用人单位工作。乙方认可公司在支付工资报酬时己支付竞业禁止补偿金，故无须在离职后另外支付竞业禁止补偿金”；“乙方违约应向甲方支付违约金10万元；给甲方造成损失的应赔偿，未造成损失或损失无法计算的乙方支付违约金10万元”。2019年12月25日姚某某因个人原因辞职，此后CY公司CY公司亦未发放竞业限制补偿金。本案中，姚某某无须承担竞业限制义务，理由如下：1 .竞业限制补偿金是劳动者离职后，用人单位在竞业限制期限内按月发给劳动者的
4、经济补偿。CY公司所称其工资中己经包含了竞业限制补偿金于法无据。2 .姚某某不是负有保密义务的人员。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，姚某某在CY公司担任客服班主任工作，是否属于竞业限制约定的范围还有待CY公司证明。3 .用人单位超过三个月未支付竞业限制补偿金。而双方虽然签订有保密及竞业禁止合同，但双方于2019年12月25日解除劳动关系后，CY公司一直未支付姚某某竞业限制经济补偿(已超过三个月)，CY公司无法仅以其与姚某某之间的竞业限制约定约束姚某某自由择业的劳动权，该竞业限制约定对姚某某不具有约束力。二、竞业限制最长期限是两年竞业限制协议是用人
5、单位为了限制离职员工去有竞争关系的企业而采取的限制性约定，竞业限制协议的期限不得超过二年。协议双方都需要履行自己的义务，对用人单位来说，需要按月支付经济补偿金，对劳动者来说，两年内不得去有竞争关系的单位就业。在(2022)晋民申2338号运城市某医疗器械有限公司、崔某某竞业限制纠纷中，双方约定竞业禁止及保密协议的期限为五年，违约金为20万元。超过两年的部分因违反强制性规定而无效。法院结合协议未约定经济补偿金及崔某某违约的时间、程度等情形，将违约金调整为2万元。三、竞业限制补偿金的支付时间和方式当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者
6、履行了竞业限制义务，可以要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。如果月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，需按照劳动合同履行地最低工资标准支付。但是如果约定的标准高于30%,则按约定的标准支付。支付的时间是在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，包含在劳动者在用人单位工作期间的补偿金不具有法律效力。在上述第(2022)鲁03民终567号案件中，CY公司认为竞业限制补偿包含在在职期间的工资中，于法无据。四、用人单位能和劳动者就竞业限制约定违约金吗？可以约定，两种情况下用人单位可以和劳动者约定违约金，一种是用人
7、单位为劳动者提供了专项培训，且约定了服务期，如果劳动者违反了服务期约定，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二种情况就是劳动者违反竞业限制约定，应当按照约定向用人单位支付违约金，而且如果用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务，还需要继续履行。五、竞业限制协议解除权(一)在竞业限制期限内，用人单位有权解除竞业限制协议。但是在解除竞业限制协议时，劳动者可以请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿金。因此用人单位在签订与竞业限制有关的协议中，需要慎重。尤其对负有保密义务的劳动者，在离职时需要明确劳动者是否有竞业限制义务，并及时书面通知。在(2023)京01民终11175号某医疗公司
8、与舒某劳动争议一案中，某医疗公司与舒某签订了竞业限制协议，竞业限制期限内，舒某收到某医疗公司邮寄的解除竞业限制通知书，解除竞业限制约定。舒某主张某医疗公司额外支付三个月的竞业限制补偿金，得到了法院的支持。(二)劳动者只有在因用人单位原因导致劳动合同解除或者终止后三个月未支付经济补偿金的情况下，才能请求解除竞业限制约定。否则违反竞业限制约定，不仅没有竞业限制金，还需要支付违约金。1 .因为用人单位的原因一直未支付竞业限制补偿金，劳动者不再受竞业限制协议的约束，但是劳动者需要行使法定解除权。在(2022)沪01民终9691号杨某某与上海M投资管理有限公司劳动合同纠纷案件中，M公司超过三个月未支付竞
9、业限制补偿金给杨某某，杨某某向M公司邮寄解除竞业限制通知书，次日M公司签收。在这种情况下，杨某某有权解除竞业限制。值得提的是，竞业限制补偿金系劳动者因履行竞业限制义务导致择业自由权受限而由用人单位给予的经济补偿，而非劳动者向用人单位报告其离职后就业情况的对价。2 .非因用人单位原因，未支付经济补偿，不是劳动者可以解除竞业限制的理由。3 .劳动者离职后三个月内入职有竞争关系的新单位，应向原单位支付补偿金。如果用人单位要求继续履行竞业限制义务，劳动者还需继续履行。在梁某某与某科技(上海)有限公司竞业限制纠纷一案中，原告梁某某于2021年4月19日入职被告处从事外贸业务员工作。双方签订了期限为202
10、1年4月19日至2023年4月18日的劳动合同书，劳动合同书和竞业限制协议均约定原告负有保密义务，且合同期限届满后，保密义务将在二年内继续有效。2021年12月30日原告离职，双方解除劳动合同。此后，被告未支付原告竞业限制经济补偿金。原告离职未满三个月入职与被告有竞争关系的公司，仍然担任外贸业务员。被告于2022年6月8日申请仲裁，要求原告支付违反竞业限制义务违约金150,000元。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决被告支付原告违反竞业限制义务违约金12,000元。法院判决原告违反竞业限制义务支付被告违约金14,000元。本案中，梁某某离职时，用人单位并未明确表示是否履行竞业限制协议
11、，但是并未免除原告的竞业限制义务，但是单位并未支付竞业补偿金。在此期间，梁某某完全可以催告用人单位支付经济补偿金，或者等待三个月，但是原告并没有，而是在离职后未满三个月时入职了与原告有竞争关系的公司，职务也和在原用人单位一样。最终，梁某某不仅没有拿到竞业限制的补偿金，还支付了违约金。六、竞业限制中竞争关系的认定在认定有竞争关系的企业时，不应仅从依法登记的经营范围是否重合进行认定，还应当结合实际经营内容、服务对象或者产品受众、对应市场等方面是否重合进行综合判断。在（2021）沪01民终12282号王某诉X信息技术股份有限公司竞业限制纠纷案中，王某从X公司离职后，在竞业限制期限内，王某入职哗哩哗哩
12、公司，X公司认为王某违反了竞业限制协议。诉讼过程中，法院查明X公司目前的经营模式主要是提供金融信息服务，其主要的受众为相关的金融机构或者金融学术研究机构。而哗哩哗哩公司的主营业务是文化社区和视频平台，即提供网络空间供用户上传视频、进行交流。其受众更广，尤其年轻人对其青睐有加。两者对比，不论是经营模式、对应市场还是受众，都存在显著差别。即使普通百姓，也能轻易判断两者之差异。以此，法院认为王某并没有违反竞业禁止协议，但是由于仍在竞业限制期限内，王某仍应继续履行竞业限制协议，并按协议约定按时向X公司报备工作情况。此外，关于竞业限制协议签订的时间，用人单位通常都会在劳动者入职签订劳动合同等协议时一起签
13、订，但实际上竞业限制协议适用于劳动者离职后，且用人单位需按月支付经济补偿金，如果在劳动者离职时，用人单位认为已经没有必要限制劳动者就业，则需要以书面的形式通知劳动者，并让其签字，这样才能解除竞业限制协议。虽然解除权是形成权，但是在竞业限制期限内，用人单位解除劳动合同时，需要保留相关的证据，尤其是书面的证据，比如对方签字的解除通知、快递、电子邮件等，总之需要确保对方收到该解除通知。姜向阳（海润天睿律师事务所）jiangxiangyang姜向阳律师从事知识产权业务近20年，擅长与商标、著作权、不正当竞争、商业秘密、特许经营等有关的知识产权法律业务。在企业发表了多篇论文。知识产权国内外布局、商标授权
14、确权、知识产权合规等方面有着丰富的实践经验。同时擅长处理各种涉及知识产权的纠纷，通过行政、民事、甚至刑事途径，解决各种侵权、假冒、仿冒纠纷，积极维护企业的知识产权。著有商标法律实务精解与百案评析，同时潘永寿（海润天睿律师事务所）panyongshou潘永寿律师有多年知识产权实务经验，处理过各类商标、著作、不正当竞争纠纷案件，包括商标授权确权、商标行政诉讼、商标侵权诉讼、商标权与字号权冲突纠纷、著作权侵权、不正当竞争纠纷案件的处理，熟悉知识产权管理、专项顾问和知产合规业务。此外，有过多年国有企业职工安置和劳动争议处理工作经验，熟悉公司法、劳动法相关业务，亦熟悉相关财务会计知识。海润天睿律师事务所
15、北京海润天睿律师事务所（以下简称“海润天睿”或“本所”）前身为北京市海润律师事务所，始创于1997年。2017年10月18日，北京市海润律师事务所与北京市天容律师事务所合并成立，合并后吸引了众多知名律师团队加盟。目前，海润天睿拥有专业人员近300余名，在上海、深圳、天津、重庆设有分所，南京、大连、郑州等地分所正在积极筹备中，并将进一步拓展海外服务网络。作为规模化、综合性的律师事务所，业务覆盖证券与资本市场、银行与金融、公司治理及合规、投资与并购、企业破产清算与重整、民商事争议解决、房地产与建筑工程、刑事辩护及风险防范、不良资产处置、知识产权保护、政府法律事务及国际法律服务等诸多领域及行业，能够全方位地满足客户多样化的法律服务需求。
